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第七回　故意（構成要件的故意）

Aiko Kobayashi

問題数 34 • 7/8/2024

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故意犯処罰の原則とは？

客観的には違法な行為を行ったとしても、行為者がそのことを認識していなければ原則として犯罪は成立しないということ

故意とは？

罪を犯す意思犯罪事実の認識・予見があること

故意は二度考慮される必要がある。どこでか？

構成要件の段階で、構成要件要素としての故意（構成要件的故意）構成要件的故意が認められなければ、故意犯の構成要件該当性そのものが否定されるが、認められれば、責任要素としての故意（責任故意）を検討する必要がある。

構成要件的故意とは？

構成要件該当事実の認識

責任故意とは？

違法性阻却事由の不認識、行為が違法であることの認識

結果的加重犯とは？

基本犯から行為者の予期しない重い結果が生じること

結果的加重犯においては、その重い結果について認識が必要か？

不要傷害致死罪の場合で考えると、人の死亡という重い結果について認識があった場合、結果的加重犯ではなく、殺人罪という重い結果を構成要件的結果とする故意犯が成立するから。

故意は認識可能性のみで十分か？

足りない犯行の開始時に現実に認識していることが必要

事実の錯誤とは？

例えば、Aを殺すという犯罪事実を実現しようと思っていたのに現実にはBを殺すという犯罪事実を実現してしまったというように、行為者が認識していた犯罪事実と現実に実現した犯罪事実との間に食い違いがあること

違法性の錯誤（法律の錯誤）とは？

客観的には犯罪事実を実現したにもかかわらず行為者自身は悪いことをしているとは思わなかったというように、実現した事実に対する行為者の違法評価と客観的な違法評価との間に食い違いがあること。

事実の錯誤と違法性の錯誤の違い

事実の錯誤の場合は恋が否定されるが、違法性の錯誤の場合は原則として故意が否定されないという法効果の違い犯罪事実の認識は、それによって行為者に違法性の意識を喚起し、違法行為を思いとどまり適法行為に出るよう動機づけるものであり、この認識を誤ると、違法性の意識が喚起される契機がなくなってしまうから。違法性の錯誤の場合には、そのような違法性の意識を喚起しうる事実の認識を持っていながら、何らかの理由で違法性の意識を喚起しないまま犯罪行為を行なったという場合であるから、よほどの事情がなければ原則とし故意が否定されない。

記述的構成要件要素とは？

規範的な価値判断（評価）を必要としない構成要件要素

規範的構成要件要素とは？

規範的な価値判断をしなければ該当性を判断できない構成要件要素

行為が法的に許されないことの認識がなくても故意犯は成立するか？

成立する

チャタレー事件を用いて、事実の認識、意味の認識、当てはめの認識を説明せよ Xは出版社の社長であるが、D.H.とレンスの「チャタレー夫人の恋人」の翻訳・出版を企図しYに翻訳を依頼して日本語訳を得た。そして、その内容に性的描写の記述があることを認識しながら出版して販売した。

事実の認識；その文書に記載されている文章の存在の認識意味の認識：その文書の持つ社会的意味の認識当てはめの認識：その文書が１７５条の「わいせつ」に当たるという認識判例は、記載の意味内容自体はわかっていることは必要としている

規範的構成要件要素についてどの程度の認識が必要か？伝統的見解と近時の有力説

伝統的見解：「素人領域における並行的評価」その事実のもつ社会的意味を一般人の理解する程度で認識していれば足りる近時の有力説：立法者がその行為を禁止する際に着目した属性を認識していればよい

未必の故意とは？

結果の発生を不確実なものとして認識しているが、仮に結果が発生するのであればそれでも構わないというもの

有毒飲食物取締例〔当時〕1条における「メタノール」の認識が問題となった事例身体に有害であるかも知れないと思つただけで（メタノールであるかも知れないと思つたのではなく）はたして同令第一条違反の犯罪についての未必の故意があつたと言い得るであらうか

未必の故意は認められない何となれば身体に有害であるものは同令第一条に規定したメタノール又は四エチ鉛だけではなく他にも有害な物は沢山あるからである従つてただ身体に有害であるかも知れないと思つただけで同令第一条違反の犯罪に対する未必の故意ありとはいい得ない道理である

『メチルアルコール』であることを知つて、之を飲用に供する目的で所持し又は譲渡した事案故意が認められるか？

認められる『メチルアルコール』であることを知つて、之を飲用に供する目的で所持し又は譲渡した以上は、仮令『メチルアルコール』が法律上その所持又は譲渡を禁ぜられている「メタノール」と同一のものであることを知らなかつたとしても、それは単なる法律の不知に過ぎないのであつて、犯罪構成に必要な事実の認識に何等欠くるところがないから、犯意があつたものと認むるに妨げない」（メチルアルコール自体が危険な液体、毒性の認識があった）

覚醒剤の認識の事案について以下の場合、故意が認められるか？ ①被告人に「覚醒剤んを含む体に有害で違法な薬物類であるとの認識」がある場合 ②被告人が覚醒剤ではなく麻薬だと信じていた場合

①認められる認識の対象から覚醒剤が除外されておらず、「覚醒剤かもしれないし、その他の身体に有害で違法な薬物かもしれない」という認識があれば故意がみとめられるから ②認められない

Xは、狩猟法が捕獲を禁止しているムササビをモマという動物だと思って捕獲した。モマはその地方のむささびの俗称でありムササビとモマが同じ動物であるということは一般に知られていた。故意はあるか？

ある行為者自身がもまがムササビとは別の動物であると認識して、捕獲したわけではなく、単にモマをモマとして捕獲したにすぎず、しかも、ムササビとモマは同じ動物であると一般に知られていあので、モマを捕獲するという行為者の認識事実から、違法性を意識することは可能であり、違法性の錯誤として故意が肯定される。

Xは狩猟法が捕獲を禁止しているタヌキをムジナという動物だと思って捕獲した。一般にタヌキとムジナが同じ動物であるということは知られていなかった。故意はあるか？

ない行為者自身が捕獲の対象となっているタヌキと捕獲しようとしたムジナは別の動物であると明確に認識しており、一般人も同様にタヌキとムジナは別の動物であると思っていたから。

特殊浴場を営業していた被告人が、父親に対する知事の許可を会社名義に変更する変更届を提出した際の県側の対応から、会社に対する営業許可があったと誤解して営業していた事案故意はあるか

ない無許可営業罪が着目する属性として、正規・非正規問わず行政の許しを得ているかどうかが重要であると解せば、被告人は意味の認識を欠くとして事実の錯誤として故意を阻却

故意の成立関して、認識説とは？

故意の成立には、犯罪事実の認識・予見があれば足りるとする考え方

故意の成立に関して、意思説とは？

認識・予見だけでは不十分であり、犯罪事実の実現を積極的に意欲するか、少なくとも犯罪事実が実現するとしても「やむを得ない」と認容していることが必要であるとする考え方。

確定的故意とは？

行為者が犯罪事実の実現を確定的なものとして認識していた場合 ①結果の発生を意図していた（目的としていた）場合 ②結果の発生を確実なものとして認識していた場合（こういう行為をしたら人が死ぬと知っていた場合） ①②のどちらか一方が必要

不確定的故意とは？

行為者が犯罪事実の実現を不確定的なものとして認識した場合

故意と過失の区別の仕方に関する説の１つである蓋然性説とは？

故意と過失は、行為者が「結果発生の高い蓋然性を認識・予見したか否か」により区別されるとする考え

故意と過失を区別する説の１つである認容説とは？

結果発生の可能性を認識しつつ、これを「結果が発生しても構わない」と認容した場合が故意で、認容せずに結果発生の可能性を「多分大丈夫だろう」と打ち消した場合が過失であるとする考え。

賍物（犯罪によって他人の財産を侵害し、手に入れた物）であることを知りながらこれを買い受けることによって成立する賍物故買罪の故意が認められるためには、買い受けたものが賍物であることを確定的に知っていることが必要か？

必要ないその故意が成立する為めには必すしも買受くべき物が賍物であることを確定的に知つて居ることを必要としない或は賍物（そうぶつ）であるかも知れないと思いながらしかも敢てこれを買受ける意思（いわゆる未必の故意）があれば足りる

不確定的故意の種類４つ

概括的故意択一的故意未必の故意条件付き故意

概括的故意とは？

爆弾を投げたとして、死者が出るのは認識しているがその数量は認識していない場合など、一定範囲の客体のどれかに結果が発生することは確実であるが、結果の生じる客体やその個数が不特定の場合発生した犯罪事実の数だけ故意犯が成立する。

択一的故意とは？

　複数ある客体のいずれか一方に結果が発生することは確実だが、いずれに発生するか不確定な場合。もちろん故意あり。

条件付き故意とは？

犯罪成立までに幾つかの段階が必要となる場合で、犯罪をやる意思は確定しているが実行するかどうかが一定の条件にかかっているような場合

第七回 故意（構成要件的故意）

第七回　故意（構成要件的故意）