第６回　不作為犯

期待された作為をしないことが不作為　母として授乳するべきだったのにしなかったため罪に問われる

真正不作為犯と不真正不作為犯

特定の不作為が明記された条文で処罰される犯罪

作為犯と同じ条文で処罰される犯罪

罪刑法定主義違反ではない（通説） 作為犯の条文には不作為も含まれるから

①処罰の対象となる不作為が条文で具体的に特定されておらず、条文上明確ではなく、処罰範囲が過度に広汎になる可能性 ②不作為を処罰するということは刑罰で一定の作為を強制することに他ならず、その間は他のことが自由にできなくなるという点で、自由が制約される度合いが大きいこと。 ③作為と異なり、不作為には結果発生に対する因果的影響力・惹起力がない可能性がある

作為犯を検討し、それが成立しない場合に不作為犯を検討すること。 不作為犯は例外的に処罰し、その処罰範囲を明確化すること。

実行行為：不作為 結果、因果関係 故意

期待された作為を行う（そしてそれにより結果発生を防止する）法的義務（作為義務）の違反

法令、契約、及び先行行為（不作為に先行する一定の作為であって、結果発生の危険を創出し、または高めるもの）などの条理上の根拠のうちのどれかが認められれば、作為義務が発生するという考え。

不作為の前に法益侵害に向かう因果の流れを設定すること（が作為義務の根拠として必要だとする考え

先行行為があれば全て不作為犯が成立することになる（例えばひき逃げなど）一方、先行行為がなければ絶対に処罰されないことになる（母親が出産した赤ちゃんを放置する場合）

保護の引受け、排他的支配を要件とする見解 保護の引受け：事実上被害者の法益の保護を引き受ける行為（引受け＋依存関係） 　排他的支配：結果防止を期待できる者が他にいないこと

義務を基礎づける諸事情を総合考慮するべきだという考え

契約、法令、先行行為、事実上の引受け、（排他的）支配、作為の容易性、行為者の心理状態（結果発生を積極的に意図しているかどうか？）

多元説

契約により6か月未満の乳児を預かったが食事を与えずに死亡させた事案 仮死状態で生まれてきた嬰児に母親がただちに救急措置をとらなかった事案 交通事故を起こした者が被害者を自車にいったん引き入れたが助ける気がなくなり車内で死亡させた事案

先行行為：自己の責めに帰すべき事由により患者の生命に具体的な危険を生じさせた 保護の引き受け、実際の支配：患者が運び込まれたホテルにおいて、被告人を信奉する患者の親族から、重篤な患者に対する手当てを全面的にゆだねられた立場にあった

養父とけんかし殺害した被告人が、その際に養父が投げつけた火のついた薪から火が燃え広がっていくのを、容易に消し止められたのに、犯行を隠蔽するために燃えるままにした事案 神棚にろうそくをあげたところ傾いてお札の方に傾いていることを認識しながら、火事　になれば保険金が手に入ると思ってそのままにした

先行行為：自己の過失行為により右物件を燃焼させたこと 保護の引き受け：物件の管：理者としての地位 排他的支配：他に火災現場には誰もいなかったこと

ひき逃げ後、被害者を病院に連れていこうと車に引き入れたが、路上に置去りにした事案 救護義務違反、先行行為（＋明言はないが事実上の引受け＋排他的支配）

義務付けられた作為を実行することが物理的・心理的に可能であったこと

義務付けられた作為を実行することが容易であったこと

期待された作為がなされていれば、結果が発生しなかったこと

結果回避可能性：同種ハブを装備した車両につきハブの強度不足のおそれ等からリコール（回収）等の改善措置の実施のために必要な措置を採るべき業務上の注意義務があり，同義務を尽くすことによって同事故の回避可能性を肯定し得る 因果関係：同事故がハブの強度不足に起因して生じたものと認められるため同事故と上記義務違反との間に因果関係がある